德國聯邦行政法院絞殺稅2017年最新判決

德國聯邦行政法院就絞殺稅在2017年有個迄今為止最新的判決。BVerwG (9. Senat), Beschluss vom 03.05.2017 - 9 B

茲摘要如下：

一、事實：上訴人是經營遊戲機（Spielgerät，語意上類似大型機台遊戲，且多指有獎金而具賭博性質的）的業者（按：分為在通常為18歲以下禁止進入電子遊樂場-賭場，以及在其他場所如餐廳設置機器的業者，上訴人為後者。），其所在鄉鎮對遊戲機設有屬於鄉鎮稅、娛樂稅性質的「遊戲機稅」，上訴人認為其具有絞殺作用而違法。

二、法院之判決理由摘要：

1.法院援引1971年關於絞殺稅的聯邦憲法法院判決所提出，遊戲機稅絞殺作用之認定標準：在獲利能力的估計上必須將「並非因為租稅及已經不具經濟性且降低平均」的機器（ bei der Rentabilitätsberechnung müssten jene Geräte ausgeschieden werden, "die schon unabhängig von der Steuer unwirtschaftlich sind und daher den Durchschnitt nach unten drücken“） 排除，並認為二審法院已經以鑑定補足證據證明，即使無本案所涉的特殊娛樂稅，上訴人的遊戲機本就不具經濟效益。

2.基本法第12條保護的職業自由，並不保障經營上不具經濟效益的企業的存續。關此，應調查的是，在一個鄉鎮內，平均上個別業者的稅前營業額，是否可以滿足，考量到所有稅捐以及股本報酬與企業主自己薪資等成本費用。

3.法律上對於不具經濟效益的企業經營並無原則性之規定，此必須個案判斷。

三、分析與補充

1.此為行政法院而非財稅法院的判決，因為鄉鎮稅是鄉鎮自治事項的範疇，審判權歸屬於行政法院。

2.鄉鎮的租稅如具有絞殺作用，即屬違法。絞殺作用指租稅負擔過高，以致於造成無人願意為構成租稅要件事實之行為，此時形式上的租稅構成實質的禁止規定，概念上已不屬於「租稅」，為法律形式之濫用。並且，鄉鎮亦可能無禁止人民為特定行為之權限，故該等實質禁止規定即屬違法。

3.鄉鎮的租稅有無絞殺作用，應為相應的事實調查。如鄉鎮內為租稅構成要件事實之行為人，在平均上可以負擔該等租稅，即不應認為構成絞殺效果。